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静思劳舍187——解除劳动合同未提前通知,认定解除违法

转自 瀛泰劳动法讲坛

《劳动合同法》第四十条规定:有下列情形之一的,用人单位应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,方可以解除劳动合同。那么此条款要求的“提前三十日或者额外支付一个月工资”是否属于解除劳动合同时的前置程序,用人单位必须完成后方能解除劳动合同,各地也存在不同的认知。

【案号:(2015)青民一终字第2363号】

王某系福某公司工作人员,2014年10月16日,福某公司向王某送达通知,由于福某公司所在的销售项目被合作的开发商收回,导致王某的销售岗位不存在,与王某协商变更工作地点,请王某在2014年10月21日到福某公司协商确认,逾期未到,视为王某未能与公司就协商变更工作地点达成一致,公司将依法按相关规定处理。2014年10月22日,福某公司向王某送达解除劳动合同通知,决定解除与王某的劳动合同。

一审法院观点:双方签订的劳动合同合法有效,双方应全面履行。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同。福某公司在履行劳动合同期间,未提前三十日以书面形式通知劳动者本人,亦未支付劳动者一个月工资,即解除劳动合同,系违法解除劳动合同,故支持了王某的赔偿金请求。

二审法院观点:本案中,上诉人福某公司主张以此为依据与上诉人解除劳动合同系合法解除,但即使其所主张的双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行,其与被上诉人王某协商未能就变更劳动合同内容达成协议的事实存在,其也未按照该条规定的提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的法定程序与被上诉人解除劳动合同,故其主张系合法解除与上诉人之间的劳动合同的上诉理由不成立,本院不予支持。

笔者认为,关于《劳动合同法》第四十条所规定用人单位提前三十日通知向劳动者或者支付额外一个月的工资,并非属于必要前提条件。即便用人单位未及时通知或未支付额外工资的,此后补足该等费用即可,解除劳动合同是否合法并不会受该等情况的影响,这也是目前大部分地区的主流观点。例如:《浙江省关于审理劳动争议案件若干问题的解答(三)的通知》第九条规定:用人单位解除劳动合同符合《劳动合同法》第四十条规定情形,但未提前三十日通知劳动者,也未额外支付劳动者一个月工资的,属于程序瑕疵,不构成违法解除。劳动者要求用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金的,不予支持。但劳动者要求用人单位额外支付一个月工资的,可予支持。

虽然青岛中院的上述观点确与主流观点有些许不同,但鉴于确实有判例支持此种观点,故我们建议用人单位在依据《劳动合同法》第四十条解除劳动者时,还是做到提前三十日通知或支付额外一个月的工资,以减低自身的风险。