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静思劳舍199——外国人劳动合同到期时病假,用人单位能否终止合同?

作者:陈奇新

我国对于外国人在境内的就业实行许可制度。《外国人在中国就业管理规定》规定,用人单位聘用外国人须为该外国人申请就业许可。并且,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》也明确规定,外国人、无国籍人未依法取得就业证件即与中国境内的用人单位签订劳动合同,以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动合同,当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的,人民法院不予支持。

由于就业证存在有效期期限,并且就业证的有效期限可能与劳动合同约定的期限不同,因此,在实务中会产生一系列的问题。其中之一就是,劳动合同到期时,就业证也到期,但用人单位未为劳动者办理就业证续期,此时如果劳动者患病,在医疗期未满的情况下,原劳动合同是否应当续延。

对于中国员工而言,根据劳动合同法的规定,如果劳动合同期满,劳动者又在医疗期内的,劳动合同应当续延。如果用人单位在此时立即终止的,属于违法终止。

对于外籍员工而言,其劳动关系存续的基础是劳动部门的就业许可,在劳动合同到期,就业证也到期时,其劳动关系就已终止。在以下案例中,仲裁即认为劳动者的就业证已到期,用人单位又拒不为其办理续期,此后已经不具备履行劳动合同的条件,因此不支持劳动者要求确认劳动合同继续履行的请求。虽然劳动关系已终止,但我们仍有必要分析该终止是否合法。在该案中,劳动合同期限届满的同时就业证到期,用人单位在无义务与劳动者续签劳动合同的前提下,不为劳动者办理就业证续延并不违法法律规定,因此,即便该外籍劳动者存在劳动合同法规定的续延的情形,用人单位终止其劳动合同的,也不属于违法终止,依法无须支付赔偿金,仅需支付经济补偿即可。

【案例】

汤姆(美国籍)于2012年12月1日被某科技公司任命为技术研发总监,双方订立了期限自2012年12月1日至2013年11月30日的劳动合同。北京市人力资源和社会保障局于2012年12月1日为汤姆签发了《外国人就业证》,就业证于2013年11月30日到期。汤姆于2013年11月1日因病住院治疗,医院出具的诊断证明书显示其病休至2013年12月31日。某科技公司发放汤姆的工资至2013年10月31日,并于2013年11月30日与汤姆终止了劳动合同。汤姆以其尚在法律规定的医疗期内,某科技公司不应与其终止劳动合同为由,向劳动争议仲裁委申请仲裁,要求确认双方劳动合同履行至2013年12月31日终止。

裁决某科技公司支付汤姆2013年11月1日至2013年11月30日期间的病假工资,驳回汤姆的其他申请请求。